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企業法律風險防范面面觀

發布者:律協管理   訪問數:194   發布時間:2018-08-01 09:11:09

在企業的初創期,自身的風險抵御能力普遍較弱,創業企業面臨的風險眾多。法律風險管理不力,企業夭折的可能性就很大。因此企業家、創業者應更多聽取律師的建議,而律師則應更多掌握商業思維,才能深入企業家戰略視角,幫助更好規范發展。

一、初創企業應選擇何種組織形式?

初創企業可以選擇的法律形式主要有:個體工商戶、合伙企業、個人獨資企業和有限責任公司。但在不同的組織形式下,創業者所承擔的風險不同:

個體工商戶:個體工商戶的經營收入歸公民個人或家庭所有。但就經營所產生的債務,需以個人財產或者家庭財產承擔。

合伙企業:《合伙企業法》規定,合伙企業對于企業債務先用合伙企業財產抵償,在抵償不足時,由合伙人以其財產承擔無限連帶責任。因此,合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任,故風險較大。

個人獨資企業:投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任,并且個人獨資企業解散后,原投資人對個人獨資企業存續期間的債務仍應承擔償還責任。

有限責任公司:公司以其資產對公司債務承擔有限責任,股東以其出資額為限對公司承擔責任。初創企業一般采用有限責任公司的形式。公司具有獨立的法人地位和獨立的法人財產,如果股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任,逃避債務,嚴重損害公司債權人利益,應當對公司債務承擔連帶責任。

二、初創企業融資需要注意哪些法律問題?

對于初創企業而言,資金無疑是關鍵的問題之一。企業融資必須要注意以下幾個法律問題:

(一)投資人的法律主體地位。根據法律規定,某些組織是不能進行商業活動的,如果尋找這些組織進行投資將可能導致協議無效,浪費成本,造成經營風險。

(二)投融資項目要符合中央政府和地方政府的產業政策。在中國現有政策環境下,許多投資領域是不允許外資企業甚至民營企業涉足的。

(三)融資方式選擇。融資的方式有很多選擇,例如:債權融資、股權融資、租賃融資等,各種融資方式對雙方的權利和義務的分配也有很大的不同,對企業經營的影響重大。

(四)股權分配。股權分配是投資人和融資人就項目達成一致后,雙方在即將成立的企業中的權利分配的博弈。由于法律沒有十分有力的救濟措施,現在公司治理中普遍存在大股東控制公司,侵害公司和小股東的利益情況。對股權進行周到詳細的安排是融資人和投資人需要慎重考慮的事項。

三、如何保護初創期的知識產權?

創業者需要具備知識產權保護意識,建立商號、專利、商標、版權、域名、商業秘密等各方面的保護制度,及時進行相關權利的申請、注冊,對外簽訂授權協議時應特別注意條款的設定,如被侵權則及時通過行政復議和民事訴訟的方式保護自身權益,并注意本公司相關支持文件的整理存檔及針對相關方的調查取證。

四、有限責任公司多人出資建立,股東之一與其他股東發生分歧,希望退出,其余股東應該如何處理?

根據《公司法》規定,公司成立后,股東不得抽逃出資。因此一般情況下可通過股權轉讓的方式實現退出。《公司法》第72條規定:“有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權,應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意,其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的,視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的,不同意的股東應當購買該轉讓的股權;不購買的,視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權,在同等條件下,其他股東有優先購買權。兩個以上股東主張行使優先購買權的,協商確定各自的購買比例;協商不成的,按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。公司章程對股權轉讓另有規定的,從其規定。”

五、訂立、履行合同及債權保護方面的提示

經濟交往需簽訂合同,經濟形勢變化可能導致部分企業不能正常履約,少數企業可能會利用書面合同的欠缺逃避違約責任。完備的書面合同對于保證交易安全乃至維系與客戶之間的長久關系十分重要。建議企業盡可能與客戶簽署一式多份的書面合同,保持多份合同內容的完全一致并妥善保存。

合同訂立后,雙方可能會變更合同內容,包括數量、價款、時間、付款期限等,但為避免紛爭,建議企業妥善保管對于證明雙方之間合同具體內容具有證明力的下述資料:與合同簽訂和履行相關的發票、送貨憑證、匯款憑證、驗收記錄、在磋商和履行過程中形成的信件、數據電文(包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件)等資料。

當采用企業提供的格式條款訂立合同時,建議企業采取合理方式提請對方注意免除加重或者限制責任的條款(如加粗加黑),并按對方要求予以說明,否則可能導致該條款無效。凡客戶提供的格式合同,企業應高度注意關鍵性條款,對不合理的條款要據理力爭,非常必要請專業律師協助審查。

建議企業完善有關公章保管、使用的制度,杜絕盜蓋偷蓋等可能嚴重危及企業利益的行為。在簽署多頁合同時加蓋騎縫章并緊鄰合同書最末一行文字簽字蓋章,防止少數缺乏商業道德的客戶采取換頁、添加等方法改變合同內容侵害您的權益。

企業授權員工對外簽約或履行職務行為時,建議企業在有關介紹信、授權委托書、合同等文件上盡可能明確詳細地列舉授權范圍、授權時間,以避免不必要的爭議。業務完成后建議企業盡快收回尚未使用的介紹信、授權委托書、合同等文件。企業業務人員離開企業后,建議在與其辦理交接手續的同時,向該業務人員負責聯系的客戶發送書面或電子郵件通知,告知客戶業務人員已經離職的情況。

如果企業的業務需要對方提供保證擔保的,在與相關客戶簽署保證合同時請務必表述由保證人為債務的履行提供保證擔保的明確意思,避免使用由對方“負責解決”或“負責協調”等含義模糊的表述,否則法院將無法認定保證合同成立。也可能為了業務需要遇到保證擔保。無論是債權人還是保證人,建議企業在簽署保證合同時寫明保證期間的起止時間。如果沒有明確約定,法律將視保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。雖然選擇“連帶保證”還是“一般保證”取決于企業與客戶之間的談判磋商,但保證合同中務必寫明“連帶保證”或者“一般保證”字樣。如果沒有明確約定,法院將認定是連帶保證。

公司章程是公司最重要的法律文件之一,對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力,一旦發生爭議,將成為法院判斷各方權利義務關系的主要依據。建議企業在參與制定公司章程時務必仔細衡量,慎重簽署。

公司的控股股東、董事、監事、高級管理人員對公司負有忠實義務和勤勉義務。請企業務必遵守公司法及其他法律法規中的規定。違反這些規定將可能導致向企業承擔損害賠償責任。中小股東與控股股東同樣是企業的投資者,應尊重中小股東的參與權、表決權,保障他們的知情權,保護他們的利潤分配權等各種股東權,避免因上述問題產生糾紛,影響公司的正常發展。公司股東就經營發展中的問題發生爭議時,應嚴格遵循公司章程規定的程序解決。若需召開股東會,需按照公司章程規定的期限、方式通知其他股東,若未依法履行通知義務,所形成的股東會、董事會決議可能會被人民法院撤銷。若公司因各種原因需要結束營業,股東或者董事、控股股東務必注意按法律規定期限適時履行清算義務。若因怠于履行清算義務導致公司主要財產貶值、滅失或者公司財務資料、重要文件等滅失,無法進行清算,將可能面臨債權人要求對公司全部債務承擔連帶清償責任的風險。



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